招投標業(yè)務(wù)實踐中，中標通知書發(fā)出但招標人和中標人遲遲未簽訂書面合同的情況時有發(fā)生，并由此引起合同糾紛和索賠，要確定雙方的責(zé)任范圍就必須厘清中標通知書發(fā)出后合同的法律狀態(tài)。

《招標投標法》第四十五條第二款規(guī)定，“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后，招標人改變中標結(jié)果的，或者中標人放棄中標項目的，應(yīng)當依法承擔(dān)法律責(zé)任?！钡⑽疵鞔_中標通知書的法律效力，中標通知書發(fā)出后，未簽訂書面合同的法律狀態(tài)究竟該如何認定？理論與實務(wù)界對此存在較大爭議。接下來我們將借由一則案件，探討一下目前招標采購業(yè)內(nèi)較為主流的一種觀點。

基本案情

2017年12月25日，甲方對乙方就某工程施工項目發(fā)出招標邀請，乙方依據(jù)招標文件向甲方發(fā)出投標函，2018年3月12日，甲方通知乙方中標，并要求乙方在中標通知書發(fā)出后15天內(nèi)簽訂建設(shè)工程施工合同。3日后，乙方在未接到甲方開工令，且雙方未簽訂建設(shè)工程施工合同的情況下，經(jīng)甲方的允許進場施工。乙方進場施工后，甲方與乙方多次就建設(shè)工程施工合同簽訂事宜進行協(xié)商，甲方多次提交各階段磋商用建設(shè)工程施工合同文本，但終因差距較大，未達成一致，甲乙雙方就工程施工范圍及合同價款計算事項產(chǎn)生糾紛。

法律問題

中標通知書發(fā)出后甲乙雙方未簽訂書面施工合同，合同的法律狀態(tài)該如何認定？

裁判要點

乙方發(fā)出投標函相當于要約，而甲方發(fā)出的中標通知書相當于承諾，該中標通知書到達乙方時，雙方之間的建設(shè)工程施工合同成立并生效。雖然之后雙方?jīng)]有簽訂書面建設(shè)工程施工合同，但由于中標通知書中包含了建設(shè)工程施工合同的基本要素，故未簽訂書面合同并不影響雙方之間成立建設(shè)工程施工合同關(guān)系。

在上述案件的裁判中，中標通知書發(fā)出后未簽訂書面施工合同并不影響當事人之間建設(shè)工程施工合同關(guān)系的成立。對此主要可從以下四點來分析：

1. 投標文件應(yīng)屬要約?！逗贤ā返谑龡l規(guī)定，“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式”。第十五條規(guī)定：“招標公告屬于要約邀請”。第十四條規(guī)定“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：

（一）內(nèi)容具體確定；
（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！币环矫?，投標有效期內(nèi)投標人皆受投標文件的約束；另一方面，投標文件的內(nèi)容明確具體，可以滿足使合同成立的主要條款的要求，即投標文件滿足要約要件。

2. 中標通知書應(yīng)屬承諾?！逗贤ā返诙粭l規(guī)定，“承諾是受要約人同意要約的意思表示”?！墩袠送稑朔ā返谒氖鍡l明確了中標通知書發(fā)出后對招標人和中標人都具有法律效力，即表示招標人接受該投標人的要約，應(yīng)屬于承諾。

3. 投標文件和中標通知書均滿足合同書面形式的要求?！逗贤ā返谑粭l規(guī)定，“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！蓖稑宋募ㄒs）和中標通知書（承諾）均滿足書面形式的要求，并帶有當事人的簽字或蓋章。

4. 中標通知書發(fā)出即合同成立?！逗贤ā返诙鶙l規(guī)定，“承諾通知到達要約人時生效。”第二十五條規(guī)定，“承諾生效時合同成立?！币勒铡逗贤ā芬?guī)定，中標通知書到達中標人時合同成立，但《招標投標法》規(guī)定中標通知書發(fā)出后即具有法律效力，招標投標作為合同訂立的特殊方式，《招標投標法》的適用性在此應(yīng)優(yōu)于《合同法》，即中標通知書發(fā)出后合同成立。

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